（2013）浙麗商終字第13號
——浙江省麗水市中級人民法院(2013-1-28)
浙江省麗水市中級人民法院
民 事 判 決 書
（2013）浙麗商終字第13號
上訴人（原審被告）：朱某某。
上訴人（原審被告）：張甲。
兩上訴人的委托代理人：李某某。
被上訴人（原審原告）：施某某。
委托代理人：陳某某。
被上訴人（原審被告）：張乙。
原審被告：浙江××王泵閥有限公司。住所地：麗水市××都區(qū)碧湖鎮(zhèn)××工業(yè)區(qū)××號。組織機(jī)構(gòu)代碼××××。
法定代表人：王甲。
委托代理人：周某某。
上訴人朱某某、張甲為與被上訴人施某某、張乙及原審被告浙江××王泵閥有限公司（以下簡稱非××公司）承攬合同糾紛一案，不服麗水市蓮都區(qū)人民法院（2012）麗蓮商初字第1548號民事判決，向本院提起上訴。本院于2012年12月27日受理后，依法組成由審判員盧岳平擔(dān)任審判長，審判員張建華、代理審判員陳俊明參加評議的合議庭，對本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院審理查明：2009年8月，原告從被告張乙、朱某某、張甲處以包某工方式承包了非××公司廠房、辦公樓、宿舍土建工程中的木工工程。2011年1月21日雙方就原告工程款進(jìn)行了結(jié)算。經(jīng)結(jié)算，被告張乙、朱某某、張甲尚需支付給原告工程款共計240000元，被告在支付了114000元款項后，向原告出具書面承諾書，承諾所欠126000元款項在2011年3月20日前一次性支付。后經(jīng)原告多次催討，剩余款項被告至今未支付。另查明，被告非××公司系本案所涉工程的業(yè)主和發(fā)包方；被告張乙、朱某某、張甲系該工程的轉(zhuǎn)承包人；原告施某某從被告張乙處分包了該工程的木工工程。原告請求：一、判令被告張乙、朱某某、張甲立即支付剩余工程款126000元，并賠償利息損失（利息自起訴之日起按中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計算至實際履行之日止）；二、判令被告非××公司對上述欠款本金及利息損失承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
被告張乙答辯稱：我與朱某某、張甲簽訂了轉(zhuǎn)承包合同，同樣與施某某也簽訂了分包合同，我不是工程的總承包人，我們是層層轉(zhuǎn)分包的關(guān)系。本案主要是因工期延誤，造成非××公司資金短缺才拖欠工程款。2012年2月份期間，我又向原告支付了工程余款17000余元。
被告非××公司書面答辯稱：1、答辯人并非本案適格被告，與原告沒有合同關(guān)系。2、答辯人已經(jīng)全額支付了工程款，原告要求答辯人承擔(dān)連帶責(zé)任無事實與法律依據(jù)。答辯人提交的協(xié)調(diào)會紀(jì)要第三條顯示金豐建筑公司非王泵閥項目部全部工程款已結(jié)清。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條的規(guī)定，原告起訴要求答辯人承擔(dān)連帶責(zé)任亦無事實與法律依據(jù)。綜上，請求駁回原告對答辯人的訴訟請求。
朱某某、張甲未作答辯。
原判認(rèn)定上述事實，有原告提供的麗水金豐建筑公司非王泵閥公司工地民工工資表、承諾書和被告非××公司提供的協(xié)調(diào)會紀(jì)要及當(dāng)事人的庭審陳述等為據(jù)。
原審法院認(rèn)為，原告施某某經(jīng)層層轉(zhuǎn)包和分包，獲得非××公司建設(shè)工程的木工業(yè)務(wù)，雖然各方在轉(zhuǎn)分包過程某某在合同無效的情形，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同適用法律問題的解釋》第二條之規(guī)定，實際施工人即原告要求按照約定支付工程款的請求，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С�。被告張乙、朱某某、張甲為該工程的轉(zhuǎn)承包人，已向原告出具的承諾書，承諾在2011年3月20日之前，工程全部完工后，工程款一次性付清。故原告要求被告張乙、朱某某、張甲承擔(dān)支付尚欠工程款的訴訟請求，合理合法，法院予以支持。被告非××公司雖為該工程的發(fā)包人，但原告并未舉證證明其欠付工程款的事實，屬舉證不能，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，原告要求被告非××公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的訴請，法院不予支持。被告朱某某、張甲、非××公司經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，視為對原告的訴請和所舉證據(jù)放棄抗辯和質(zhì)證的權(quán)利，不影響法院依法對本案作出判決。為此，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同適用法律問題的解釋》第二條、《中華某某共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百三十的規(guī)定，判決：一、被告張乙、朱某某、張甲于本判決生效后十日內(nèi)支付原告施某某人民幣126000元及利息（利息從2012年8月27日起按中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計算至本判決確定的履行期限屆滿之日止）；二、駁回原告施某某的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百二十九條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2820元，由被告張乙、朱某某、張甲負(fù)擔(dān)；公告費(fèi)300元，財產(chǎn)保全申請費(fèi)用1170元，合計1470元由原告施某某負(fù)擔(dān)。
宣判后，朱某某、張甲不服原審法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：2011年12月4日已將所欠工程款295000元全部支付給了張乙，張乙在領(lǐng)（付）款憑證上注明工程款已全部結(jié)清。請求撤銷原判，駁回施某某一審對張甲、朱某某的訴訟請求。
施某某口頭答辯稱：一審判決法律依據(jù)充分，上訴人支付給張乙的工程款僅是一張收據(jù)，沒有支付憑證，且張乙未出庭，無法證明張乙已經(jīng)領(lǐng)取了工程款295000元。張乙領(lǐng)取工程款與本案沒有直接關(guān)聯(lián)性，欠付工程款相對應(yīng)人只是發(fā)包方，張甲、朱某某仍有支付工程款的義務(wù)。請求駁回上訴，維持原判。
原審被告非××公司口頭答辯稱：業(yè)主的工程款已全部付清。
張乙未作答辯。
二審程序中，張甲、朱某某提供了與張乙簽訂的建筑工程承包合同、張甲和朱某某與非××公司簽訂的建筑工程補(bǔ)充承包合同、領(lǐng)（付）款憑證，擬證明非××公司與張甲、朱某某的建筑工程承包關(guān)系，張甲、朱某某與張乙的轉(zhuǎn)包關(guān)系以及工程款已經(jīng)付清的事實。經(jīng)質(zhì)證，施某某對證據(jù)的真實性沒有異議，但上述證據(jù)不是新證據(jù)，其關(guān)聯(lián)性和合法性均有異議。轉(zhuǎn)、分包的合同是無效的，無法達(dá)到上訴人的證明目的。領(lǐng)（付）款憑證是否張乙簽字以及工程款是否支付均不能確認(rèn)。非××公司對證據(jù)沒有異議。本院認(rèn)為，施某某、非××公司對證據(jù)的真實性無異議，因一審朱某某、張甲未到庭，且證據(jù)與本案具有關(guān)聯(lián)性，本院予以確認(rèn)，具有證明力。非××公司在庭后向法院提供了張甲的工程款領(lǐng)（付）款憑證、非××公司出納員余梅理財金賬戶歷史明細(xì)清單，擬證明工程款已經(jīng)支付給張甲。同時還提供了麗水市蓮都區(qū)人民法院（2011）麗蓮商初字第1035號民事調(diào)解書，擬證明麗水市金豐建筑工程有限公司、張乙支付租賃費(fèi)330000元。經(jīng)質(zhì)證，施某某對非××公司庭后提供的領(lǐng)（付）款憑證的證據(jù)三性均有異議，不能證明該款用于支付本案的款項。余梅帳戶的明細(xì)清單與本案無關(guān)聯(lián)。張甲、朱某某對非××公司庭后提供的證據(jù)沒有異議。本院認(rèn)為，非××公司提供的張甲的領(lǐng)（付）款憑證及余梅帳戶明細(xì)賬的真實性予以確認(rèn)，具有證明力。調(diào)解書與本案無關(guān)，不作為本案證據(jù)使用。
經(jīng)審理本院認(rèn)定：2009年7月14日，非××公司與朱某某、張甲簽訂《建筑工程補(bǔ)充承包合同》，約定非××公司將廠區(qū)內(nèi)五號辦公樓、一至三號生產(chǎn)車間、四號輔助車間的土建工程、水電工程、消防安裝工程發(fā)包給朱某某和張甲。承包方式：包某工。合同工期從2009年7月30日至2010年10月30日。2009年7月22日，張甲、朱某某與張乙簽訂《建筑工程承包合同》，張甲、朱某某將以上工程轉(zhuǎn)包給張乙承建。張乙又將木工工程分包給施某某施工。2011年12月4日，非××公司向張甲支付了工程工資款315000元。同日，張乙在張甲的領(lǐng)（付）款憑證上簽字，并注明金豐公司非王泵閥項目工程款已全部結(jié)清。
本院認(rèn)為，張甲、朱某某與非××公司簽訂承包建設(shè)合同后，又將工程轉(zhuǎn)包給張乙承建，而張乙又將部分工程分包給施某某施工，施某某要求張乙支付工程款的請求，本院應(yīng)予支持。施某某要求張甲、朱某某與張乙共同支付工程款的上訴請求，施某某系從張乙處分包的工程，且張甲、朱某某已將全部工程款支付給了張乙，張乙也不持異議，故施某某的工程款應(yīng)由張乙支付。由于張甲、朱某某在一審中經(jīng)法院合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，而在二審中又提供了足以影響案件基本事實的證據(jù)，對此造成的二審訴訟費(fèi)，應(yīng)由張甲、朱某某承擔(dān)。根據(jù)二審中上訴人提供的新的證據(jù)，一審認(rèn)定事實有誤，二審應(yīng)予糾正。依照《中華某某共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷麗水市蓮都區(qū)人民法院（2012）麗蓮商初字第1548號民事判決；
二、張乙于本判決生效后十日內(nèi)支付施某某工程款126000元及利息（利息從2012年8月27日起按中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計算至本判決確定的履行期限屆滿之日止）；
三、駁回施某某其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)2820元，由張乙負(fù)擔(dān)；公告費(fèi)300元，財產(chǎn)保全申請費(fèi)1170元，由施某某負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)2820元，由張甲、朱某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審 判 長 盧岳平
審 判 員 張建華
代理審判員 陳俊明
二○一三年一月二十八日
代 書記員 李 倩
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