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浙江省麗水市中級(jí)人民法院


刑 事 裁 定 書






（2013）浙麗刑終字第161號(hào)






原公訴機(jī)關(guān)浙江省慶元縣人民檢察院。


上訴人（原審被告人）吳甲。因犯故意傷害罪于2008年11月3日被慶元縣人民法院判處有期徒刑六個(gè)月，于2008年12月31日刑滿釋放。因本案于2013年6月29日被刑事拘留，同年7月18日被取保候?qū)彙Ｍ��?0月8日被逮捕。現(xiàn)羈押于慶元縣看守所。


原審被告人胡甲。因犯賭博罪于2012年8月20日被慶元縣人民法院判處有期徒刑十一個(gè)月，緩刑一年零六個(gè)月，并處罰金人民幣12000元。因本案于2013年8月1日被刑事拘留，同月19日被逮捕。現(xiàn)羈押于慶元縣看守所。


原審被告人姚甲。因本案于2013年4月23日被取保候?qū)彛�同�?0月8日被逮捕。現(xiàn)羈押于慶元縣看守所。


原審被告人何某某。因本案2013年4月22日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。現(xiàn)羈押于慶元縣看守所。


原審被告人吳乙。因本案于2013年4月23日被取保候?qū)彛�同�?0月8日被逮捕。現(xiàn)羈押于慶元縣看守所。


原審被告人吳丙。因本案于2013年7月2日被取保候?qū)彙Ｍ��?0月8日被逮捕。現(xiàn)羈押于慶元縣看守所。


慶元縣人民法院審理慶元縣人民檢察院指控原審被告人胡甲、姚甲、何某某、吳甲、吳乙、吳丙犯賭博罪一案，于2013年10月8日作出（2013）麗慶刑初字第136號(hào)刑事判決。原審被告人吳甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認(rèn)定：2013年4月初，被告人姚甲伙同葉某某（刑拘在逃）等人以營(yíng)利為目的，在慶元縣濛洲街道XX路一弄XX號(hào)一樓房間內(nèi)聚集他人賭博，自2013年4月16日開始，被告人胡甲、何某某、吳乙、吳丙、吳甲陸某某入伙同姚甲、葉某某等人參與實(shí)施聚眾賭博行為，至2013年4月21日止，累計(jì)抽頭獲利人民幣三萬余元。


原判另查明，案發(fā)后，被告人吳甲主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述自己的罪行。同時(shí)協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲犯罪嫌疑人，有立功表現(xiàn)。


原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：1.被告人胡甲、姚甲、吳甲、何某某、吳乙、吳丙的供述；2.證人劉某某、范某某、徐某某、吳丁、胡乙、姚乙、李甲、王某某、吳戊的證言；3.扣押物品清單、扣押清單；4.檢查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片、辨認(rèn)筆錄；5.關(guān)于吳甲案件有關(guān)情況說明。另有刑事判決書、刑事裁定書、證明等證實(shí)被告人胡甲、吳甲的前科情況；抓獲經(jīng)過證實(shí)被告人吳甲的歸案情況；戶籍證明證實(shí)各被告人的身份情況。


原審根據(jù)上述事實(shí)并依照相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、撤銷慶元縣人民法院（2012）××刑初字第××號(hào)刑事判決書中主文第四條對(duì)被告人胡世某某告緩刑一年零六個(gè)月的執(zhí)行部分；二、被告人胡甲犯賭博罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣6000元，與前罪判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金人民幣12000元，實(shí)行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年零二個(gè)月，并處罰金人民幣18000元；三、被告人姚甲犯賭博罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣6000元；四、被告人何某某犯賭博罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣6000元；五、被告人吳甲犯賭博罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣4000元；六、被告人吳乙犯賭博罪，判處拘役五個(gè)月，并處罰金人民幣4000元；七、被告人吳丙犯賭博罪，判處拘役五個(gè)月，并處罰金人民幣3000元；八、涉案臟款予以追繳，由慶元縣公安局上繳國(guó)庫。


被告人吳甲上訴稱：1.其并未參與聚眾賭博，不構(gòu)成賭博罪；2.原判量刑過重，請(qǐng)求從輕處罰。


經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原審一致。原審法院在判決中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，被告人吳甲未提供新的證據(jù)。


關(guān)于上訴理由，經(jīng)查，被告人吳甲、姚甲、吳丙、吳乙等人的供述，扣押清單等證據(jù)相互印證，證實(shí)被告人吳甲參與聚眾賭博并抽頭漁利，被告人吳甲對(duì)此提出的異議與查明的事實(shí)不符，不予采納。


本院認(rèn)為，被告人胡甲、姚甲、何某某、吳甲、吳乙、吳丙以營(yíng)利為目的，聚眾賭博，并抽頭獲利，其行為均已構(gòu)成賭博罪。被告人胡甲在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰實(shí)行數(shù)罪并罰。被告人吳甲曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)又故意再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。案發(fā)后，被告人吳甲主動(dòng)投案，并如實(shí)供述自己的罪行，是自首，可以從輕處罰。被告人吳甲協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲犯罪嫌疑人，有立功表現(xiàn)，可以從輕處罰。六被告人當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，可以酌情從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，根據(jù)本案事實(shí)并綜合上述相關(guān)情節(jié)所作量刑適當(dāng)，審判程序合法。被告人吳甲提出原判量刑過重，請(qǐng)求從輕處罰的上訴理由不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第一款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第七十七條第一款、第六十九條、第六十七條第一款、第三款、第六十八條、第六十四條，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：


駁回上訴，維持原判。


本裁定為終審裁定。










審　判　長(zhǎng)　　季　軍


審　判　員　　李秀勤


代理審判員　　陳　楊










二〇一三年十一月七日






代書　記員　　張　琳