何者為鑒《美國證券法解讀》書評 ——

書劍 2004-7-6 12:55:49

何者為鑒——兼評《美國證券法解讀》
書劍
去年夏天，《證券法》修改正式啟動。不久有人撰文，稱此為證券市場的利好消息，但一年來股市的低迷表現(xiàn)，令人灰心。當時看到相關(guān)消息時，我自然也是歡欣鼓舞，但幾乎同時想到了三年前的基金黑幕與吳敬鏈風波。時至2004年6月底，《財經(jīng)時報》又有文章稱基金黑幕又續(xù)新篇，至此，我不由再次懷疑：證券市場，到底有多黑？法律——法律修改，到底能起多大作用 ？然而無論怎樣懷疑，證券法，仍得修改，因為沒有法律，證券市場會更黑。可是，如何修改？
業(yè)內(nèi)人士提出了許多具體而微的意見，但總體而言，此類意見總給人一種“頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳”的感覺，且難免讓人懷疑：你是站在誰的立場上說話？（在中國證券市場復雜的形勢下，這大概是一個可上升為“正義”的問題）另外，面對一個“新興加轉(zhuǎn)軌”的市場，誰能代表一種比較成熟的經(jīng)驗？
如此一來，比較成熟且讓所有人在公允方面都說不出什么的參考意見只能從證券市場及證券法律發(fā)達國家中去尋找。或許，證券法修改小組也意識到諸如此類的問題，公開強調(diào)要借鑒國外的經(jīng)驗教訓。
然而，借鑒過程中，我們是否真正讀懂了他國的相關(guān)法律？面對一部外國法律的同一條款，不同的研究者意見每每不一，甚至截然相反，這全是由于法律本身所蘊涵的一定靈活性所造成的嗎？更為重要者，如中銀國際控股有限公司首席經(jīng)濟學家曹遠征先生所言：“修改《證券法》從何處入手？最基本的一個態(tài)度就是尊重歷史、面對現(xiàn)實、著眼未來。歷史為《證券法》的修訂提供了依據(jù)，現(xiàn)實為《證券法》的修訂提供了背景和問題。”那么，有時，我們是否要問一下：我們是否比較全面、比較深刻地理解了外國法律本身所處的環(huán)境——包括歷史的、現(xiàn)實的、政治的、法律的等等？若答案為否，我們的研究成果可信度是否要大打折扣？我們所謂的借鑒是否會失之于盲目 ？
美國無疑是目前世界上證券市場、證券立法最為發(fā)達、成熟、完善的國家，然而，美國的證券立法即使對美國人而言也是極其復雜的。美國證券法學者Alan R. Palmiter言道： “證券監(jiān)管法律是美國最難的法律之一，這是證券監(jiān)管法律多年來在美國所贏得的贊譽。這并不奇怪，因為其用語先天怪異，神秘莫測；其指導原則差異細微，甚至充滿矛盾；其篇章結(jié)構(gòu)層巒疊嶂，錯綜復雜。證券監(jiān)管法律就象魔術(shù)師的變術(shù)在兩種情境間閃來閃去，有時魔鬼似的詭秘難解，有時又駭人般地平淡無奇。更無奈，證券監(jiān)管法律又是建立在法律專業(yè)學生感到陌生而又玄虛的商業(yè)和經(jīng)濟概念之上” （Securities Regulation，XVII，New York，Aspen Law & Business，1998）《美國證券法解讀》的原作者也認為：“盡管聰明的律師可以通過成文法、規(guī)則和案例而輕松地自學某些領(lǐng)域的法律，但聯(lián)邦證券法并非其中之一。如果將1933年《證券法》及其規(guī)則和案例交給一位求知欲較強且天資聰明、但未曾接觸過聯(lián)邦證券法的律師，讓他進行幾周的閉戶研究，那他有可能對這一領(lǐng)域知之甚多，卻仍不得要領(lǐng)。證券法律尤其是《證券法》是復雜的——它是這樣一個謎題：從表面上看來，用許多方法都能解釋得通，但事實上其中僅有一種才是正確的。”
面對復雜的證券法，美國人自己究竟是如何理解并加以實際應(yīng)用的？這是一個極為關(guān)鍵的問題，這是我們中國研究者準確理解該法精髓的捷徑，也是我們進而針對國情進行取舍的前提。 因此，美國權(quán)威學者所著的權(quán)威著作自是我們的首選，與此同時，我們自然還希望著作能夠深入淺出，不至于因過于艱澀而令人無法進行快樂學習。況且，經(jīng)驗告訴我們，太艱澀的解釋往往容易產(chǎn)生新的疑惑，反使我們離法律之本義愈去愈遠，有違初衷。幸運的是，《美國證券法解讀》具有如此品質(zhì)。除了結(jié)合立法背景、權(quán)威部門法律意見、典型案例就證券法的具體關(guān)鍵問題做精要分析外，它更重要的價值在于：提供證券法入門的真正啟蒙知識：傳達一個證券業(yè)者所應(yīng)具有的解決有關(guān)證券法問題的思維方法，傳遞證券律師的特殊語言——例如什么是S-1。聯(lián)想到〈破產(chǎn)法〉起草小組成員中學者與政府官員之間的溝通問題，有如此一本書，〈證券法〉修改小組中的學者大概可以少費不少口舌。對于證券法的行家里手，“本書不僅能成為通常回顧證券法的工具，而且可作為著手接觸證券法未知領(lǐng)域的第一手來源。”所以，本書精到但不失全面，雖為“啟蒙”但不失深刻 ，實用性強但不失學術(shù)價值。總之，此書“旨在提供對認知美國證券法非常必要的一種解讀。其在美國所得到的使用可謂是達到了該目的，它已廣泛地被這里的律師、學者和政府官員所使用”，也成為美國法學院中研習證券法的必讀書目。
誠如作者在本書中文版序言中所言，證券法必須解決三個問題，才能維持一個健康的證券市場。這三個問題的解決，與我國證券法修改的目標是一致的。讀完本書，我們自然會了解到美國證券法是如何處理這些證券法必須解決的問題，對于我們自己的證券法的修改，或許我們會因此產(chǎn)生一些新思路、新創(chuàng)意。當我們感覺美國的證券法不再那么“黑”時，或許，我們的證券法及證券市場的明亮度也會增加。
《美國證券法解讀》，ISBN 7-5036-4957-7，[美]Larry D. Soderquist著，胡軒之 張云輝譯， 法律出版社 ，2004年7月版，定價35.00元

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