[ 蔡英杰 ]——(2010-7-7) / 已閱13233次
公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股東變更是否需要辦理驗(yàn)資的法律分析--驗(yàn)資事項(xiàng)疑難解答一
蔡英杰
關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓 驗(yàn)資報(bào)告 外商投資企業(yè) 審計(jì)準(zhǔn)則
據(jù)某些地方的客戶和朋友咨詢了解到，實(shí)踐當(dāng)中，有些地方工商局在辦理有限責(zé)任公司股權(quán)變更登記時(shí)，不管該公司的注冊資本或?qū)嵤召Y本是否發(fā)生變化，都要求受讓人提交驗(yàn)資報(bào)告。理由通常是股東發(fā)生變化了，以前舊股東的出資已經(jīng)變成新股東的出資，因此只有在驗(yàn)資報(bào)告上體現(xiàn)出新股東成為出資人，工商局才肯做股權(quán)變更登記。那么工商局的上述操作是否合法呢？
根據(jù)最新的審計(jì)準(zhǔn)則即《中國注冊會(huì)計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則第1601號(hào)——驗(yàn)資》，“驗(yàn)資”是指對被審驗(yàn)單位注冊資本的實(shí)收情況或注冊資本及實(shí)收資本的變更情況進(jìn)行審驗(yàn)。基于此，驗(yàn)資分為設(shè)立驗(yàn)資和變更驗(yàn)資：前者是對被審驗(yàn)單位申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)的注冊資本實(shí)收情況進(jìn)行審驗(yàn)，后者是對被審驗(yàn)單位申請注冊資本及實(shí)收資本變更時(shí)的情況進(jìn)行審驗(yàn)。很顯然，在公司成立之后，只有在涉及注冊資本或?qū)嵤召Y本發(fā)生變化時(shí)，才需重新進(jìn)行驗(yàn)資。關(guān)于這一點(diǎn)，在《公司登記管理?xiàng)l例》（2005年修訂）第20條和31條以及《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（2005年）第6條也有明確規(guī)定。因此，除了公司設(shè)立登記時(shí)需要驗(yàn)資報(bào)告之外，在設(shè)立登記之后如果不發(fā)生注冊資本或?qū)嵤召Y本變更的話，應(yīng)當(dāng)不需要重新進(jìn)行驗(yàn)資，工商局也無法律依據(jù)向申請人要求提交驗(yàn)資報(bào)告。
2000年11月，國家工商總局在給海南省工商局的《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的答復(fù)》（注：該文件在2006年6月被《國家工商行政管理總局關(guān)于廢止有關(guān)工商行政管理規(guī)章、規(guī)范性文件的決定》廢止）中，明確規(guī)定有限責(zé)任公司“股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，在出讓人與受讓人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，受讓人直接支付出讓人已繳付公司的出資額，不必再向公司重新入資，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)變更登記后，成為公司股東”。由此可以看出，公司股權(quán)變更并不存在重新入資的情況，不需要辦理驗(yàn)資報(bào)告。2001年6月，財(cái)政部、國家工商行政管理總局下發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范企業(yè)驗(yàn)資工作的通知》（財(cái)會(huì)【2001】1067號(hào)）對該問題進(jìn)行了非常明確的規(guī)定：企業(yè)因出資者、出資比例等發(fā)生變化但注冊資本金額不變，而需要按照有關(guān)規(guī)定向企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)申請辦理變更登記時(shí)，無需提交驗(yàn)資報(bào)告。
此外，那么如果上述公司是外商投資企業(yè)的話，那么在辦理相關(guān)手續(xù)時(shí)是否需要辦理驗(yàn)資手續(xù)呢？根據(jù)《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)法發(fā)【1997】第267號(hào)）第2條和第15條的規(guī)定，只有在涉及因“企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)”而“更換投資者或變更股權(quán)”時(shí)，才需要辦理驗(yàn)資手續(xù)并提交驗(yàn)資報(bào)告。顯然，如果是其他原因?qū)е峦馍掏顿Y企業(yè)發(fā)生股權(quán)變更的話，則無需辦理驗(yàn)資手續(xù)。不過，不論是上述兩種情況的哪一種，如果存在境內(nèi)機(jī)構(gòu)或個(gè)人收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)中外國投資者股權(quán)的話，那么在辦理購付匯的時(shí)候，根據(jù)《外商直接投資外匯業(yè)務(wù)操作規(guī)程》（匯綜發(fā)【2008】137號(hào)），那么中方需要提交被收購企業(yè)的驗(yàn)資報(bào)告，但是該驗(yàn)資報(bào)告無需是會(huì)計(jì)師事務(wù)所重新作出的，被收購企業(yè)最近一期的驗(yàn)資報(bào)告即可。當(dāng)然，在實(shí)踐中也有個(gè)別地方外匯管理部門依照匯資函字【96】第188號(hào)文要求提交新做的驗(yàn)資報(bào)告。
作者：蔡英杰
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