[ 楊安進 ]——(2005-8-25) / 已閱105579次
根據(jù)以上規(guī)定，凡符合《證據(jù)司法解釋》第15、17條情形的，法院“應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集”。相應(yīng)地，不符合這些范圍的，就不應(yīng)該調(diào)查收集。
由于法院調(diào)查收集證據(jù)在訴訟審理中的重要作用，以及調(diào)查收集證據(jù)所涉及的費用、時間、人力等，導(dǎo)致法院在執(zhí)行這些規(guī)定時帶有很大隨意性，集中體現(xiàn)為該調(diào)查收集的不做，而不該調(diào)查收集的卻主動做了。爭議焦點常在于如何解釋、理解“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集”，以及該規(guī)定與“誰主張誰舉證”的關(guān)系。
影響法院行使依職權(quán)調(diào)查的公正性的因素，除了有的法官在當(dāng)事人之間有意存在偏向之外，還有個重要因素就是費用。
這些規(guī)定中沒有明確規(guī)定法院調(diào)查收集證據(jù)時費用由誰承擔(dān)，但在1999年最高法院頒布的《<人民法院訴訟收費辦法>補充規(guī)定》第一條中明確規(guī)定，法院異地調(diào)查、取證所需差旅費用，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)。這幾乎是按照民法原理中“誰受益誰補償”的原則來確定費用承擔(dān)，特別是在證據(jù)保全時和依照《證據(jù)司法解釋》第17條當(dāng)事人提出申請時，當(dāng)事人往往要為法官支付一些與職務(wù)有關(guān)或無關(guān)的支出，在只有一方當(dāng)事人參與的熱情招待中，要保持獨立公正確實需要相當(dāng)?shù)亩Α?br>
在專利制度中，涉及依職權(quán)調(diào)查的，主要有《審查指南》第一部分第二章第15.2.2節(jié)關(guān)于實用新型審查中的情形，第二部分第八章第4.14節(jié)關(guān)于發(fā)明實質(zhì)審查中的情形，以及第四部分第三章第3.2節(jié)關(guān)于無效宣告中的情形。這些規(guī)定對于依職權(quán)調(diào)查對范圍、方式?jīng)]有作出明確規(guī)定，不如民事訴訟制度法條中詳細。不過，對于費用進行了規(guī)定，即前兩種情況下有專利局承擔(dān)，后一種情況由復(fù)審委或當(dāng)事人承擔(dān)。
由專利局、復(fù)審委承擔(dān)費用顯然會加大其經(jīng)濟負(fù)擔(dān)，并有可能因此削減依職權(quán)調(diào)查的積極性，但有可能更好地保證獨立公正性。也就是說，此時可以不依賴當(dāng)事人的經(jīng)費支持進行調(diào)查，減少單獨與一方接觸的機會。當(dāng)我們的法院普遍富裕起來之后，也許可以適當(dāng)采用這些方式。
九、回避
《民事訴訟法》第45條規(guī)定了審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人應(yīng)當(dāng)回避的三種情形，與《專利法實施細則》第38條關(guān)于審查和審理人員的回避規(guī)定相比，后者主要增加了兩種情形：一是與代理人有其他關(guān)系，可能影響公正的，二是復(fù)審委成員曾參與原申請審查的。
上述第一種情形應(yīng)當(dāng)說是很合理的，比如法官、審查員與代理人是同學(xué)、師生、原同事等關(guān)系，完全有可能影響公正性，應(yīng)當(dāng)回避。
第二種情形實際上是避免前程序的審理、審查人員進入后程序，以防止后程序因與前程序人員重合而導(dǎo)致實質(zhì)上的程序損失。這在程序上無疑是個重要規(guī)定，同樣適用于民事訴訟中。實踐中，法院在一些重要程序上，比如發(fā)回重審案件重新組建合議庭等，一般都能遵守此規(guī)定。但對于別的程序，比如對裁定的復(fù)議，是否如此辦理尚不清楚。
關(guān)于回避規(guī)定，兩種制度都有一個共同的問題，就是沒有明確規(guī)定向當(dāng)事人告知組成人員名單的時間，對當(dāng)事人提出回避申請的時間限制也不明確，對于以不同理由申請回避的次數(shù)等未做規(guī)定。這樣，在訴訟中，當(dāng)事人往往在開庭時才知道法官名單，不利于對回避情形的調(diào)查，而且此時法官實際上已經(jīng)實質(zhì)參與案件審理了。《民事訴訟法》第46條規(guī)定，在法庭辯論終結(jié)之前均可提出回避申請，而一旦提出，就應(yīng)當(dāng)立即中止開庭，這也常導(dǎo)致一些當(dāng)事人惡意利用回避制度延誤程序進展，降低效率。在開庭前向當(dāng)事人通知法官名單，并將回避申請時間截止于開庭之前，能克服這些問題。
還有一種回避，是避免國家機關(guān)與利益沖突的某一方當(dāng)事人過于密切。《審查指南》第四部分第三章第3.6節(jié)規(guī)定，在無效程序中不得向當(dāng)事人透露復(fù)審委的觀點，且一般不得與一方當(dāng)事人單獨會晤。雖然這在實際中執(zhí)行起來有時也不大理想，但這種明確規(guī)定還是有積極意義的。相比之下，民事訴訟中缺乏這種明確規(guī)定，實踐中這種回避意識也不強。法官為一方通風(fēng)報信并不少見，至于單獨與一方會面幾乎是普遍現(xiàn)象，如果這種會面只發(fā)生在法院辦公場所，就基本還算是不錯了。
十、費用
程序中對當(dāng)事人繳納或承擔(dān)費用的規(guī)定應(yīng)滿足以下幾個條件：
(1)費用種類范圍清晰確定；
(2)費用數(shù)額能準(zhǔn)確計算；
(3)繳費時間、方式和法律后果明確；
(4)退款比例和時間、查詢時間和方式、減緩條件和手續(xù)清晰；
(5)費用分擔(dān)比例明晰可辨。
以下分別就兩種制度中上述5個方面的情形進行闡述。
1、費用種類范圍
當(dāng)事人在相應(yīng)程序中應(yīng)當(dāng)繳納哪些費用，這涉及到當(dāng)事人對成本的一個基本估計，也是對法院、專利局的約束，避免亂收費。
《民事訴訟法》第107條規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)繳納“受理費”和財產(chǎn)案件中的“其他訴訟費用”。根據(jù)最高法院頒布的《人民法院訴訟收費辦法》及《<人民法院訴訟收費辦法>補充規(guī)定》的規(guī)定，當(dāng)事人在民事訴訟中一般應(yīng)繳納的費用種類有：
(1)案件受理費；
(2)復(fù)制庭審材料和法律文書所需的費用；
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